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  • 中国证券监督管理委员会行政复议决定书(宗伟)

    时间:2019-10-08

  •   申请人不服被申请人作出的〔2018〕7号《行政处罚决定书》(以下简称《处罚决定》),向中国证券监督管理委员会(以下简称本会)提出行政复议申请。本会受理后,依法对本案进行了审查,现已审查终结。

      被申请人《处罚决定》认定,中青朗顿(太湖)教育文化科技股份有限公司(原名广东朗顿教育文化科技股份有限公司、中青朗顿(北京)教育科技股份有限公司,2017年2月20日变更为现名,以下简称朗顿教育)存在信息披露违法行为:1.未及时披露公司及其子公司重大对外投资事项。未及时披露朗顿教育及其两家全资子公司向北京黄金中心购买投资回购型金条的信息。2.未按规定披露收购上海尊天文化传播有限公司(以下简称尊天文化)股权事项。2015年6月2日,朗顿教育受让尊天文化100%股权,并于当天向工商部门申请变更尊天文化股东。朗顿教育未按规定履行重大资产重组审议程序。6月8日,朗顿教育发布的《重大资产重组进展公告》内容与朗顿教育于6月2日已受让尊天文化100%股权的事实不符。2015年6月12日,朗顿教育发布的《重大资产重组暨关联交易报告书》未披露尊天文化已于2015年6月2日向工商部门申请工商变更登记,相关披露内容具有误导性。3.2014年少计营业费用380万元,导致虚增利润总额380万元。朗顿教育未及时结转预付尊天文化市场调研策划费200万元、未及时结转支付广州麦尔丹市场信息咨询有限公司(以下简称麦尔丹)市场推广费180万元。朗顿教育上述行为违反《非上市公众公司监督管理办法》第二十条、第二十六条的规定,构成《非上市公众公司监督管理办法》第六十条所述情形。依据《证券法》第一百九十三条的规定,处罚决定:对朗顿教育给予警告,并处以30万元罚款。周凡时任朗顿教育董事长兼总经理,授权、知悉、参与并直接主导了上述全部事项;谢昌国时任财务总监兼董事会秘书,知悉并直接实施了上述第一事项、知悉并参与了第三事项;宗伟时任朗顿教育董事、副总经理,知悉并参与了上述全部事项。处罚认定对朗顿教育上述信息披露违法行为,周凡、谢昌国为直接负责的主管人员,给予警告,并分别处以8万元、3万元罚款;宗伟为其他直接责任人员,给予警告。

      申请人称,处罚决定书认定事实不清、证据不足、法律适用错误、程序违法,复议请求予以撤销。理由为:1.朗顿教育及其子公司购买投资回购型金条的行为属于“购买理财产品”,不属“对外投资事项”,不存在未及时披露重大对外投资事项。2.工商部门于2015年6月15日向尊天文化颁发变更朗顿教育为股东的营业执照,故相关公告中未提及6月2日尊天文化已申请办理朗顿教育成为股东的内容,公告内容属实,不存在虚假或误导性。朗顿教育根据股转公司要求召开了董事会和股东大会,并公告了相关文件,履行了重大资产重组审议程序。3.朗顿教育向尊天文化等支付的调研、推广费用均为广东省总会计师协会应承担的费用,朗顿教育代其付款后,广东省总会计师协会已将相关款项全部转给朗顿教育。4.本案认定的行为发生时的法律、行政法规和证监会规定,均未明文规定在新三板挂牌的企业如何信息披露,申请人不可能违反《非上市公众公司监督管理办法》第二十条的规定;该办法第二十六条仅适用于实施重大资产重组的公众公司之外的其他重组参与人,不适用于公众公司;该办法第六十条关于“依照”而非“比照”《证券法》进行处罚的规定,违反《国务院关于全国中小企业股份转让系统有关问题的决定》和《证券法》,应属无效,不应作为处罚依据。5.自2016年4月11日起,朗顿教育工商注册迁至北京市,根据证监会派出机构的辖区划分,应由北京证监局监管,被申请人立案查处超越职权。被申请人对三板挂牌企业实施行政监管的职责范围仅限于“虚假披露、内幕交易、操纵市场等违法违规行为”,本案朗顿教育的三项“违法事实”均属信息披露范畴但不属于虚假披露,被申请人属越权行政。

      被申请人称,处罚决定书认定事实清楚、证据确凿、适用依据正确、程序合法,应予维持。理由为:1.朗顿教育及其两家全资子公司向北京黄金中心购买“北京黄金”投资回购型金条应当属于投资,“购买理财产品”是投资类型的一种。朗顿教育在购买北京黄金投资回购型金条的公告中,对相关交易披露为“对外投资”。2.2015年6月2日,尊天文化向工商管理部门提交工商变更登记申请时,提交的材料中,除尊天文化原股东宗伟、宗某丽与申请人签订的《股权转让协议》外,还包括《股东会决议》和修改后的《公司章程》,上述文件的股东签字栏均有朗顿教育公章和周凡签名。以上证据表明,朗顿教育已于2015年6月2日受让尊天文化100%股权,而直至6月12日朗顿教育才召开董事会审议该事项并披露重大资产重组报告书。尊天文化工商档案资料显示,大森林心水论坛!6月4日工商管理部门作出《准予变更(备案)登记通知书》,主要内容是“我局决定准予变更登记,将于5个工作日内通知你单位换领营业执照”。尊天文化营业执照(副本)显示的签发日期为2015年6月4日,因此处罚决定的表述并无不当。3.2014年尊天文化完成约定的市场调研策划服务,麦尔丹完成合同约定的市场推广服务,根据《企业会计准则——基本准则》第十九条、第三十五条第二款的规定,朗顿教育应及时将200万元市场调研策划费、180万元市场推广费计入当年营业费用。2016年朗顿教育与有关方签订《补充协议书》,对上述服务进行重新约定,不改变朗顿教育未及时确认380万元营业费用,导致2014年年度报告虚增利润总额380万元的事实。审计人员编制的审计报告,发表的是自己的判断或意见,不是对公司会计报表的真实性、合法性作出的绝对保证。4.现行证券市场法律体系包括法律、法规、部门规章和证券交易所规则。《证券法》《非上市公众公司监督管理办法》对信息披露义务人的信息披露义务作了原则性规定,《全国中小企业股份转让系统挂牌公司信息披露细则(试行)》对非上市公众公司信息披露义务作出具体规定。申请人作为信息披露义务人,违反了《证券法》的规定,应当承担相应的法律责任。《非上市公众公司监督管理办法》第二十六条中的“相关信息披露义务人”包括了公众公司。根据《现代汉语词典(第5版)》对“依照”“比照”的解释,以及《立法技术规范(试行)(一)》(法工委发〔2009〕62号)“法律常用词语规范中”规定以法律法规作为依据的,一般用“依照”。曾经火爆的4款4399小游戏90后大都爱玩,故《非上市公众公司监督管理办法》第六十条的表述清晰、准确,不存在违反上位法规定的问题。5.根据《中国证监会派出机构监管职责规定》(证监会令第118号)第二十五条、第二十九条规定,被申请人对辖区内证券期货违法违规案件具有调查处罚权。违法行为发生时,朗顿教育是广东辖区非上市公众公司,被申请人对朗顿教育涉案行为进行调查处罚,于法有据。《国务院关于全国中小企业股价转让系统有关问题的决定》(国发〔2013〕49号)规定“证监会应当比照证券法关于市场主体法律责任的相关规定,严格执法,对虚假披露、内幕交易、操纵市场等违法违规行为采取监管措施,实施行政处罚”。据此,证监会及其派出机构的执法不限于虚假披露、内幕交易、操纵市场三种违法违规行为。另,朗顿教育自2015年1月起处于停牌状态非法定免责理由,其行为损害了市场秩序,触犯了法律的禁止性规定,依法应予处罚。

      经查,1.朗顿教育及其子公司购买的为“北京黄金”投资回购型金条,均约定年收益率9%,并约定投资期限。2016年1月7日、5月26日,朗顿教育发布的朗顿教育及其子公司购买北京黄金投资回购型金条的公告中,对相关交易披露为“对外投资”。2.2014年11月22日,朗顿教育与宗伟(时为尊天文化的股东负责人)签订《收购意向协议》。2014年12月18日,尊天文化股东会同意将宗伟、宗某丽所持尊天文化100%股权转让给朗顿教育,价格为3,000万元。2015年5月21日,朗顿教育向宗伟银行账户转入150万元股权转让预付款。2015年6月2日,宗伟、宗某丽与朗顿教育签订《股权转让协议》。同日,尊天文化向工商管理部门提交工商变更申请,申请材料中包括6月2日签署的《股权转让协议》、《指定代表或者共同委托代理人授权委托书》以及盖有朗顿教育公章及周凡签名的《上海尊天文化传播有限公司章程》(载明股东为朗顿教育)、《股东会决议》等。6月4日,工商管理部门作出《准予变更(备案)登记通知书》。尊天文化营业执照(副本)显示的签发日期为2015年6月4日,公司类型为“一人有限责任公司(法人独资)”。2015年6月12日,宗伟、宗某丽分别与朗顿教育再次签订《股权转让协议》,同日朗顿教育召开董事会,审议通过《关于公司支付现金购买资产暨进行重大资产重组的议案》,议案内容为朗顿教育以现金支付方式收购尊天文化100%股权,交易金额为3,000万元。本次收购金额占2014年度经审计的资产总额5,630.71万元的53.28%。周凡、宗伟询问笔录中称,2015年6月12日朗顿教育召开董事会、再次签订股权转让协议是为了满足合规要求。2015年6月8日,朗顿教育发布《重大资产重组进展公告》,称“截至本公告日,公司重组方案仍需进一步商讨、论证、细化,相关工作仍在开展中”。2015年6月12日,朗顿教育发布《重大资产重组暨关联交易报告书》,称“根据《股权转让协议》,朗顿教育与各交易对方应于2015年6月30日向工商管理部门申请标的公司工商变更登记”。3.2013年9月20日,朗顿教育与尊天文化签订《合作协议书》,其中约定由广东企业财务管理学会代朗顿教育支付以上款项。尊天文化向朗顿教育开具的收据、朗顿教育2013年底10期-34号记账凭证等证据证明,2013年10月20日,广东企业财务管理学会代朗顿教育向尊天文化支付200万元。根据尊天文化提供的情况说明、周凡询问笔录等,2014年尊天文化完成约定的市场调研策划服务。2015年4月27日、29日,尊天文化向朗顿教育开具了金额合计200万元的“策划费”发票。2015年6月30日,朗顿教育将上述预付账款结转营业费用33.33万元。2013年8月30日,朗顿教育与麦尔丹签订《市场宣传推广服务合同》,其中约定由广东省总会计师协会代朗顿教育支付相关款项。2013年9月2日,按照约定广东省总会计师协会代朗顿教育向麦尔丹支付180万元。同年9月2日,麦尔丹向朗顿教育开具两张金额合计180万元的收款收据。2013年9月至2014年4月,麦尔丹在推广活动期间每月会将获得的客户信息表提交给朗顿教育。2015年7月7日、9日,麦尔丹分两批向朗顿教育开具180万元的增值税专用发票。2016年8月17日,朗顿教育和广东省总会计师协会分别与尊天文化、麦尔丹签订《协议书》,约定尊天文化、麦尔丹收取的朗顿教育上述市场服务费用由广东省总会计师协会负责。

      审查认为,根据上述查明的事实,1.朗顿教育及其子公司购买“北京黄金”投资回购型金条的行为属于对外投资行为,处罚认定朗顿教育未及时披露重大对外投资事项并无不当。2.根据《非上市公众公司重大资产重组管理办法》第二条的规定,朗顿教育收购尊天文化股权构成重大资产重组。2015年6月2日,朗顿教育受让尊天文化100%股权,并于当日向工商部门申请变更尊天文化股东。对此,朗顿教育未按规定履行重大资产重组审议程序,亦未及时予以信息披露。2015年6月8日、6月12日,朗顿教育发布的重大资产重组公告与朗顿教育2015年6月2日已受让尊天文化100%股权、已申请工商变更登记的事实不符。据此,朗顿教育上述行为违反信息披露真实、准确、完整、及时的规定。3.朗顿教育系合同的签订方,合同中未约定申请人所主张的朗顿教育系代广东省总会计师协会签订合同,且相关服务费用当时由朗顿教育实际支付。根据企业会计准则的相关规定,朗顿教育应按照当时实际支付款项情况进行会计处理,计入当期营业费用,如实披露相关财务信息。根据企业会计准则的相关规定,朗顿教育应按照当时实际支付款项情况进行会计处理,计入当期营业费用,如实披露相关财务信息。因此,朗顿教育存在未及时将相关款项计入营业费用,导致2014年年报虚增利润的违法行为。4.《国务院关于全国中小企业股份转让系统有关问题的决定》(国发〔2013〕49号)中明确要求,申请挂牌的公司“须履行信息披露义务、所披露的信息应当真实、准确、完整”,“证监会应当比照证券法关于市场主体法律责任的相关规定,严格执法,对虚假披露、内幕交易、操纵市场等违法违规行为采取监管措施,实施行政处罚”。《非上市公众公司监督管理办法》第三章对非上市公众公司的定期报告、临时报告等信息披露事项作出了相关规定,该办法第二十六条规定相关信息披露人应当依法严格履行公告义务等,并未将公众公司排除在外。据此,被申请人认定申请人上述信息披露行为违反《非上市公众公司监督管理办法》第二十条、第二十六条的规定,并根据该办法第六十条的规定,依照《证券法》第一百九十三条的规定进行处罚,并无不当。5.本案违法行为发生时,朗顿教育系被申请人辖区内的非上市公众公司,根据《证券法》第七条、《中国证监会派出机构监管职责规定》(证监会令第118号)第二十五条、第二十九条的规定,被申请人对申请人违法行为具有管辖权。国务院决定规定证监会比照证券法“对虚假披露、内幕交易、操纵市场等”违法违规行为实施行政处罚,“等”字表明不限于该三种违法行为,且“虚假披露”系对未按规定披露信息、虚假记载、误导性陈述、重大遗漏等多种信息披露违法行为的概称。据此,对本案申请人的信息披露违法行为,被申请人有权实施行政处罚。申请人时任朗顿教育董事、副总经理,知悉并参与了处罚认定的朗顿教育全部违法事项,系对朗顿教育违法行为负责的其他直接责任人员。根据申请人的违法情节,处罚决定对申请人给予警告,并无不当。

      综上,《处罚决定》认定事实清楚,证据充分,适用依据正确,程序合法,内容适当。

      根据《行政复议法》第二十八条第一款第(一)项的规定,本会决定:维持被申请人〔2018〕7号《行政处罚决定书》对申请人作出的行政处罚。

      申请人如不服本复议决定,可在收到本复议决定书之日起15日内向有管辖权的人民法院提起诉讼。

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